Der Beitrag führt eine der größten Schwierigkeiten ein, auf die chinesische Gerichte bei der Prüfung von Zivil- und Handelssachen im Zusammenhang mit dem Ausland stoßen: die Ermittlung des ausländischen Rechts.
Dieser Beitrag fasst den Artikel mit dem Titel „Beweis des ausländischen Rechts in ausländischen Zivil- und Handelsprozessen vor chinesischen Gerichten“ (涉外 民 商 事 审判 实践 中外 国法 的 查明) zusammen, der in „Wuhan University International Law Review“ (武 大) veröffentlicht wurde国际法 评论) (Band 17, Nr. 1, September 2014). Der Autor ist Richter Gao Xiaoli (高晓 力), stellvertretender Direktor von die 4. Zivilabteilung des Obersten Volksgerichtshofs Chinas (SPC). Unter anderem leitet die 4. Zivilabteilung der SPC, in der Richter Gao arbeitet, hauptsächlich die Bearbeitung ausländischer Zivil- und Handelssachen vor chinesischen Gerichten auf allen Ebenen.
1. Zwei Schwierigkeiten chinesischer Gerichte in ausländischen Zivil- und Handelssachen
Gegenwärtig gibt es bei chinesischen Zivil- und Handelsverfahren im Zusammenhang mit dem Ausland zwei Probleme bei chinesischen Gerichten, die zu einer geringen Effizienz von Anhörungsfällen geführt haben, nämlich die Zustellung an Bord und die Feststellung des ausländischen Rechts. Letzteres bezieht sich hauptsächlich darauf, dass chinesische Gerichte, wenn sie ausländisches Recht in Übereinstimmung mit Chinas Konfliktregeln anwenden sollten, im Allgemeinen beunruhigt sind, wie ausländisches Recht zu erkennen ist (einschließlich wie man ausländisches Recht erhält und richtig versteht).
2. Wer hat die Pflicht, ausländisches Recht, die Richter oder die Parteien zu beweisen?
Das "Gesetz der Volksrepublik China über die Anwendung von Gesetzen auf zivile Beziehungen im Ausland" (im Folgenden als "Gesetz über die Anwendung von Gesetzen auf zivile Beziehungen im Ausland" bezeichnet). ), die 2010 veröffentlicht wurde, beantwortete diese Frage erstmals in der Gesetzgebung. In Artikel 1 Absatz 10 des Gesetzes heißt es ausdrücklich: "Ausländische Gesetze, die auf ausländische Zivilbeziehungen anwendbar sind, werden von Volksgerichten, Schiedsinstitutionen oder Verwaltungsorganen festgestellt. Die betroffenen Parteien stellen die Gesetze des betreffenden Auslandes zur Verfügung, wenn sie dies wünschen durch ausländische Gesetze geregelt werden. " Mit anderen Worten, das Gericht ist in der Regel verpflichtet, ausländisches Recht festzustellen. Wenn sich eine Partei für ausländische Gesetze entscheidet, ist sie für die Bereitstellung der ausländischen Gesetze verantwortlich.
Davor hatte die SPC eine ähnliche Haltung. In den beiden gerichtlichen Auslegungen, die 1987 und 1988 von der SPC herausgegeben wurden, ist das Gericht verpflichtet, ausländisches Recht festzustellen. "Beweis durch Parteien" ist nur eine der Methoden, mit denen chinesische Gerichte ausländisches Recht feststellen. Das Gesetz über die Anwendung von Gesetzen auf außenpolitische Beziehungen hat die Ansicht dieser SPC aufgegriffen.
3. Wie erhalten chinesische Gerichte ausländisches Recht?
Die oben erwähnte gerichtliche Auslegung, die 1988 von der SPC herausgegeben wurde, listet die Möglichkeiten für chinesische Gerichte auf, ausländisches Recht festzustellen. Die gerichtliche Auslegung lautet "Stellungnahmen des Obersten Volksgerichtshofs zu verschiedenen Fragen der Umsetzung der allgemeinen Grundsätze des Zivilrechts der Volksrepublik China (zur Durchführung von Gerichtsverfahren)" (最高人民法院 关于 贯彻 执行 《中华人民共和国 民法 通则) 193 若干 问题 的 意见 (试行)), in Artikel 1 heißt es: "Die anwendbaren ausländischen Gesetze können auf folgende Weise festgestellt werden: (2) vom Rechtsstreitigen bereitgestellt, (3) von der zentralen Organisation des Landes, das eingereist ist in den Rechtshilfevertrag mit China, (4) bereitgestellt von chinesischen Botschaften oder Konsulaten in diesem fremden Land, (5) bereitgestellt von ausländischen Botschaften oder Konsulaten in China, (XNUMX) bereitgestellt von chinesischen oder ausländischen Experten, wenn ausländische Gesetze nicht festgestellt werden können auf diese Weise gelten die Gesetze der Volksrepublik China. "
ich. Von Parteien bereitgestellt
Der Nachweis durch die Parteien ist einer der Ansätze für chinesische Gerichte, um ausländisches Recht festzustellen. In der chinesischen Gerichtspraxis konnten die durch diesen Ansatz nachgewiesenen ausländischen Gesetze häufig von Richtern übernommen werden.
Die Parteien geben dem Gericht in der Regel die Rechtsgutachten eines ausländischen Anwalts zu Inhalt und Auswirkungen des ausländischen Rechts. Chinesische Gerichte verlangen jedoch nicht, dass Anwälte Stellungnahmen zum ausländischen Recht abgeben. Wenn die Parteien selbst über ausreichende Kenntnisse des ausländischen Rechts verfügen und ihre Meinung ordnungsgemäß darlegen können, können sie dem Gericht auch ohne Unterstützung eines Anwalts ausländisches Recht nachweisen.
In einigen Fällen verlangen einige Gerichte von den Parteien, die von ihnen vorgelegten Rechtsgutachten ausländischer Anwälte zum ausländischen Recht zu beglaubigen und zu beglaubigen. Der Autor ist mit der Praxis dieser Gerichte nicht einverstanden und hält es für unnötig, die Beglaubigung und die Bescheinigung zu verlangen.
ii. Durch Verträge vorgesehen
China hat derzeit mit mehr als 30 Ländern Rechtshilfeverträge in Zivil- und Handelssachen unterzeichnet. Diese bilateralen Verträge sehen normalerweise einen "Austausch von Rechtsinformationen" vor.
Bisher haben chinesische Gerichte diesen Ansatz noch nicht gewählt, da das Verfahren ziemlich umständlich ist. Gemäß diesen Verträgen müssen, wenn das Gericht durch diesen Ansatz ausländisches Recht ermitteln möchte, sein Antrag und die dazugehörigen Materialien (einschließlich Übersetzungen) zunächst der SPC gemeldet werden, bevor sie von der SPC dem chinesischen Justizministerium vorgelegt und anschließend weitergeleitet werden vom chinesischen Justizministerium an das Justizministerium des Auslandes weitergeleitet und schließlich an die zuständige Behörde dieses Landes übertragen.
Obwohl chinesische Gerichte diesen Ansatz nicht gewählt haben, um ausländisches Recht selbst zu beweisen, hat die SPC ausländische Gerichte bei der Feststellung des chinesischen Rechts unterstützt. 2007 beabsichtigte ein polnisches Gericht, das chinesische Recht in einem Fall anzuwenden, in dem es um Chinas Unterstützung im Rahmen des bilateralen Vertrags zwischen China und Polen bat. Die SPC leistete angesichts des Antrags des chinesischen Justizministeriums gerichtliche Unterstützung.
iii. Über diplomatische Kanäle bereitgestellt
Ausländische Gesetze, die auf diplomatischem Wege festgelegt werden, umfassen diejenigen, die von der chinesischen Botschaft oder den chinesischen Konsulaten in diesem Ausland bereitgestellt werden, und diejenigen, die von der ausländischen Botschaft oder den ausländischen Konsulaten in China bereitgestellt werden.
Soweit der Autor weiß, hat Chinas diplomatischer Dienst bei Gerichtsverfahren in Zivil- und Handelssachen kaum ausländisches Rechtsmaterial für chinesische Gerichte konsultiert. Ebenso haben chinesische Gerichte nicht die Initiative ergriffen, den diplomatischen Dienst aufzufordern, ausländisches Recht bereitzustellen, das über die chinesische Botschaft oder die chinesischen Konsulate an Bord oder über die ausländische Botschaft oder die ausländischen Konsulate in China erhältlich ist.
Trotzdem ist der Autor der Ansicht, dass chinesische Gerichte die diplomatischen Kanäle in vollem Umfang nutzen können, um bei Bedarf das ausländische Recht zu ermitteln.
iv. Von Experten bereitgestellt
Chinesische Gerichte können chinesische oder ausländische Rechtsexperten damit beauftragen, Stellungnahmen zum ausländischen Recht abzugeben. Eine solche Praxis ist jedoch selten. Der Grund dafür ist, dass es in China keine neutralen Institutionen gibt, die in der Lage sind, dem Gericht Gutachten zum ausländischen Recht vorzulegen. Es gibt auch keine Expertendatenbanken auf dem Gebiet des ausländischen Rechts. Darüber hinaus beherrschen nur wenige chinesische Rechtsprofessoren ein ausländisches Recht und können als „Experten“ bezeichnet werden. Außerdem fehlen den chinesischen Gerichten die Kriterien für die Auswahl von Sachverständigen. Wenn das Gericht unter diesen Umständen freiwillig ausländische Rechtsexperten mit der Abgabe von Stellungnahmen zum ausländischen Recht beauftragt, kann es von den Parteien in Frage gestellt werden. Das heißt, es ist für chinesische Gerichte schwierig, ausländische Rechtsexperten auszuwählen, die von beiden Parteien anerkannt werden können.
Anmerkung des CJO: Nicht lange nachdem der Autor den Artikel veröffentlicht hatte, wurde dieses Dilemma, auf das chinesische Gerichte stießen, vorläufig gelöst. Die SPC hat in Zusammenarbeit mit einschlägigen Organisationen mehrere Zentren für die Unterscheidung des ausländischen Rechts in China eingerichtet, darunter die "China Institution for Discerning Foreign Law" an der chinesischen Universität für Politikwissenschaft und Recht.
v. Andere Mittel
Das chinesische Recht schränkt die Art und Weise, in der das Gericht ausländisches Recht feststellt, nicht ein. Der Autor schlägt vor, dass chinesische Richter das ausländische Recht auf andere wirksame Weise nach ihren eigenen Fähigkeiten ermitteln, beispielsweise durch Konsultation ausländischer Rechtsdatenbanken über das Internet und Bibliotheken usw.
Der Autor weist darauf hin, dass Richter, die vor chinesischen Gerichten Zivil- und Handelssachen im Zusammenhang mit dem Ausland verhandeln, im Allgemeinen über starke Fremdsprachenkenntnisse verfügen und einige Richter auch Erfahrung im Studium des ausländischen Rechts haben. Sie können das ausländische Recht selbst vollständig feststellen.
Wenn ein ausländisches Gericht bereits ein Urteil zu einem bestimmten Rechtsproblem in seinem Land gefällt hat, können chinesische Richter darüber lernen, wie ausländische Gerichte ihr eigenes Recht anwenden, und sich so selbst helfen, Kenntnisse über dieses ausländische Recht zu erlangen. Zum Beispiel hat die SPC diesen Ansatz bereits im Fall "(2002) Min Si Zhong Zi Nr. 14" ((2002) equity 四 终 字 第 14 号) des Eigenkapitalstreits zwischen der Beschwerdeführerin Canada Green Valley (International) gewählt. Investment & Management Ltd. und der Antragsgegner Hong Kong Green Valley Investment Company.
CJO Hinweis: Ein weiterer interessanter Beitrag kann Ihnen helfen, die Rechtspraxis der Feststellung des ausländischen Rechts vor chinesischen Gerichten besser zu verstehen.
4. Wie verstehen chinesische Gerichte ausländisches Recht?
Der Autor weist darauf hin, dass die Feststellung des ausländischen Rechts zwei Teile umfasst: Erlangung des ausländischen Rechts und Verständnis des ausländischen Rechts. Letzteres bezieht sich darauf, die Bedeutung des ausländischen Rechts angemessen zu bestimmen, es ordnungsgemäß auf den aktuellen Fall anzuwenden und ein korrektes Urteil zu fällen.
Artikel 18 der "Auslegung des Obersten Volksgerichtshofs zu verschiedenen Fragen der Anwendung des Gesetzes der Volksrepublik China über die Anwendung von Gesetzen auf auswärtige Zivilbeziehungen der Volksrepublik China (I)" (最高人民法院 《 (适用 适用 中华人民共和国 涉外 涉外 关系 法律 适用 法〉 若干 问题 的 （（（）） (im Folgenden als "2012 Judicial Interpretation" bezeichnet) sieht vor: "Das Volksgericht hört den Meinungen aller betroffenen Parteien zu über den Inhalt, die Auslegung und die Anwendung geltender ausländischer Gesetze. Wenn die betroffenen Parteien keine Einwände gegen den Inhalt, die Auslegung und die Anwendung dieser ausländischen Gesetze erheben, kann das Volksgericht eine Anerkennung geben, wenn eine Partei Einwände hat, hat das Volksgericht dies zu tun Prüfung auf Anerkennung durchführen. “
Nach dieser Bestimmung organisiert das Gericht eine Debatte zwischen den Parteien über ausländische Gesetze, unabhängig davon, ob die ausländischen Gesetze vom Gericht von Amts wegen (einschließlich der durch Verträge erlangten) oder von den Parteien des Gerichts erlangt werden. Nach Anhörung der Parteien entscheidet das Gericht über die Anwendung ausländischer Gesetze.
Der Autor bringt zum Ausdruck, dass es bei der Formulierung der gerichtlichen Auslegung 2012 einige Standpunkte gab, wonach vom Gericht erlangte ausländische Gesetze, insbesondere solche, die durch Verträge erlangt wurden, direkt als Grundlage für die Beurteilung herangezogen werden könnten, ohne auf die Meinungen der Parteien zu hören. Nach der Diskussion war die Mehrheit jedoch der Ansicht, dass das Gericht die Meinungen der Parteien zu ausländischen Gesetzen vollständig anhören sollte, was für chinesische Richter von Vorteil wäre, wenn sie diese korrekt anwenden würden.
Zwei Situationen können auftreten, nachdem die Parteien eine Debatte über ausländische Gesetze geführt haben. Erstens, wenn alle betroffenen Parteien zustimmen oder plädieren, dasselbe ausländische Recht anzuwenden, können chinesische Gerichte dieses ausländische Recht anwenden, wie es von allen Parteien vereinbart oder plädiert wird. Die Gerichte sollten jedoch darauf achten, zu prüfen, ob dies das öffentliche Interesse der chinesischen Gesellschaft verletzt oder gegen dieses verstößt die berechtigten Interessen eines Dritten. Zweitens üben die Richter ihr Ermessen aus, wenn die betroffenen Parteien unterschiedliche Meinungen zum Inhalt und zur Bedeutung des ausländischen Rechts haben, um ein angemessenes Urteil zu fällen.
5. Folgen der Nichtfeststellung des ausländischen Rechts
In Absatz 2, Artikel 10 des Gesetzes über die Anwendung von Gesetzen auf auswärtige Zivilbeziehungen heißt es eindeutig: "Für den Fall, dass ausländische Gesetze nicht festgestellt werden können oder keine einschlägigen Bestimmungen enthalten, gelten die Gesetze der Volksrepublik China. "" Das "Versäumnis, ausländisches Recht festzustellen" sollte wie folgt aufgeteilt werden:
ich. Das Gericht ist verpflichtet, ausländisches Recht festzustellen
In Artikel 1 Absatz 17 der gerichtlichen Auslegung von 2012 heißt es: "Wenn das Volksgericht ausländische Gesetze nicht mit angemessenen Mitteln wie den von den Parteien bereitgestellten, den in der Volksrepublik China in Kraft getretenen internationalen Verträgen erhält und solche, die von chinesischen oder ausländischen Rechtsexperten bereitgestellt werden, können solche Gesetze als ausländische Gesetze anerkannt werden, die nicht festgestellt werden können. “
In diesem Artikel werden nur einige Möglichkeiten zur Feststellung des ausländischen Rechts aufgeführt. Mit anderen Worten, es wird betont, dass das Gericht nicht alle Möglichkeiten ausschöpfen muss, um die Effizienz des Gerichts in Anhörungsfällen nicht zu beeinträchtigen. Es wird jedoch weiterhin betont, dass das Gericht es nur dann als "nicht in der Lage ansehen kann, ausländisches Recht festzustellen" betrachten kann, wenn das Gericht "ausländische Gesetze nicht mit angemessenen Mitteln erlangt". Nach Ansicht des Autors erfordert dies, dass die Richter Anstrengungen unternehmen, um das ausländische Recht festzustellen und es korrekt anzuwenden. Ausländisches Recht kann nicht einfach ausgeschlossen werden, da es nicht festgestellt werden kann.
ii. Die Parteien sind verpflichtet, ausländisches Recht nachzuweisen
In Artikel 2 Absatz 17 der gerichtlichen Auslegung von 2012 heißt es: "Wenn gemäß Artikel 1 Absatz 10 des Gesetzes über die Anwendung von Gesetzen auf außenbezogene Zivilbeziehungen die betroffenen Parteien die ausländischen Gesetze vorlegen sollten, aber Wenn solche ausländischen Gesetze nicht innerhalb der vom Volksgericht festgelegten angemessenen Frist ohne angemessene Begründung vorgelegt werden, können solche Gesetze als ausländische Gesetze anerkannt werden, die nicht festgestellt werden können. “
Wenn sich die betroffenen Parteien für ein ausländisches Recht entscheiden, sollten sie dieses ausländische Recht vorsehen. Das Gericht legt erforderlichenfalls eine angemessene Frist für die Parteien fest. Wenn sich die Parteien innerhalb der angemessenen Frist weigern, dem Gericht ausländische Gesetze ohne angemessene Begründung vorzulegen, oder wenn sie keine ausländischen Gesetze vorlegen, kann das Volksgericht entscheiden, dass "ausländische Gesetze nicht festgestellt werden können". Wenn die Parteien ausländische Gesetze jedoch nicht mit "berechtigten Gründen" versehen können, sollte das Gericht die Frist angemessen verlängern.
iii. Die Parteien sind verpflichtet, bei Abweichungen ausländisches Recht nachzuweisen
Wenn die Parteien bereits ausländisches Recht vorgelegt haben, aber unterschiedliche Meinungen zum ausländischen Recht haben, bestimmt das Gericht das ausländische Recht selbst, anstatt eine solche Situation als "Nichtfeststellung des ausländischen Rechts" zu identifizieren.
6. Kann ein Fehler bei der Anwendung des ausländischen Rechts als "fehlerhafte Anwendung des Gesetzes" angesehen werden?
Wenn ein ausländisches Gesetz in Übereinstimmung mit Chinas Konfliktregeln auf einen Fall angewendet werden sollte und der Richter bei der Anwendung des ausländischen Rechts einen Fehler begangen hat, ist der Autor der Ansicht, dass dies als "fehlerhafte Anwendung des Gesetzes" angesehen werden sollte.
Nach dem Zivilprozessgesetz der VR China können die Parteien bei falscher Anwendung des Gesetzes gegen das erstmalig nicht in Kraft getretene Urteil Berufung einlegen und das Urteil dann vom Berufungsgericht ändern. In Bezug auf das in Kraft getretene Urteil können die Parteien auch ein erneutes Verfahren beantragen (dh das „Verfahren zur Überwachung der Rechtsprechung“ in China). Dies bedeutet, dass bei Fehlern chinesischer Richter bei der Anwendung ausländischer Gesetze das Recht der Parteien auf gerichtliche Rechtsbehelfe gewährleistet werden kann.
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Anbieter: Guodong Du , Meng Yu 余 萌
